居高信息公開專題--未作出信息公開答復構成不作為

2015年10月12日，原告魏某、程某、孔某三人向被告某縣國土資源局提出政府信息公開申請，要求公開水塔村商住樓地塊土地出讓合同、出讓金數(shù)額及受讓人繳納憑證和有關審批手續(xù)等政府信息。10月19日，被告向原告發(fā)送《政府信息補正申請通知書》要求提供“有關土地審批手續(xù)”的文號、項目名稱或地塊名稱，明確材料所指內容。10月27日，原告回復無法提供上述內容。11月11日，被告再次向原告發(fā)送《政府信息補正申請通知書》要求明確“有關土地審批手續(xù)”具體指哪個地塊的哪些審批手續(xù)。12月2日，原告向被告提交補正材料，明確“有關土地審批手續(xù)”是指“批給東方銀座的用地批文、紅線圖”，具體指1.征地告知書；2.征地調查確認；3.組織征地聽證；4.組織報批材料；5.繳納有關稅費；6.補償安置等手續(xù)。

2015年12月18日，被告認為水塔村商住樓地塊土地出讓合同、出讓金數(shù)額及受讓人繳納憑證等政府信息涉及第三方溫州居士達房地產開發(fā)有限公司商業(yè)秘密，向其發(fā)送信息公開的征求意見函。12月21日，被告向原告發(fā)送《政府信息公開告知書》稱已向第三人征詢意見。12月22日，被告第三次向原告發(fā)送《政府信息補正申請通知書》要求10日內明確“組織報批材料、土地利用總體規(guī)劃審核意見、報批審查、繳納有關稅費、補償安置”的具體內容。2016年1月29日，原告以被告未作出信息公開答復構成行政不作為為由提起行政訴訟。

分歧

本案爭議焦點在于：第一種意見認為，被告要求其補正相關內容程序適當、合法，不構成行政不作為。另一種意見認為，被告所作出的決定屬于消極不作為。

評析

筆者同意上述第二種意見,理由如下：

1.要求原告補正材料程序不當

政府信息公開條例第二十一條規(guī)定，申請人申請公開的政府信息不明確時，應當告知申請人作出更改、補充。行政機關作為相關政府信息的制作、保存機關，應遵循“一次性告知”及便民原則對申請人提供必要幫助與指導。本案中，原告第二次提交的補正材料已經對“有關土地審批手續(xù)”的內容加以明確，被告可以根據(jù)“有關土地審批手續(xù)”、“用地批文”等語句描述進而明確原告所要求公開的是涉案地塊的整套土地征用、報批、補償?shù)仁掷m(xù)材料，被告第三次要求原告補正實際上已超出合理補正范圍。因此，被告前后三次要求原告補正實際上是以補正告知行為達到變相終結行政程序，以及消極或拒絕公開政府信息的目的。

2.補正告知行為導致答復程序違法

根據(jù)國務院辦公廳政府信息與政務公開辦公室對國資委信息公開辦公室所作的國辦公開辦[2015]207號答復函第二項規(guī)定，申請人申請內容不明確，行政機關依法告知申請人作出更改、補充的，依申請辦理時限可以自補正通知發(fā)出之日停止計算，待收到申請人補正材料之日起，繼續(xù)計算剩余期限。補正通知發(fā)出之日當日以及收到申請人補正材料之日當日，不計算在內。國務院辦公廳是全國政府信息公開工作的主管部門，該答復內容在一定程度上明確了答復義務機關的要求，應予以適用。本案中，被告自收到原告申請至發(fā)出第三次補正通知之日，扣除之前原告提交補正材料所需時間，已超出法定的15個工作日，政府信息公開答復程序違法。

3.未對申請內容履行審查程序不當

實踐中，政府信息是否涉及第三方商業(yè)秘密無明確統(tǒng)一的標準，以致涉及第三方商業(yè)秘密已成為行政機關拒絕公開政府信息的常見理由。在涉及商業(yè)秘密的政府信息公開申請中，行政機關應對所涉政府信息是否符合不為公眾所知悉、具有實用性及已采取保密措施等商業(yè)秘密的顯著特征來綜合判斷，確屬涉及第三方商業(yè)秘密的，才需要征求第三方意見。本案中，原告所要求公開的“土地出讓合同、出讓金數(shù)額及受讓人繳納憑證”等政府信息并不符合商業(yè)秘密的顯著特征，且被告在案件審理過程中也未提供政府信息涉及商業(yè)秘密的任何證據(jù)和理由。因此，被告未對涉案政府信息是否構成商業(yè)秘密進行審查便向第三方發(fā)送征求意見函，屬程序明顯不當。

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